2019年西南林业大学人文学院835行政法与行政诉讼法考研强化五套模拟题

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2019年西南林业大学人文学院835行政法与行政诉讼法考研强化五套模拟题（一） (2)

2019年西南林业大学人文学院835行政法与行政诉讼法考研强化五套模拟题（二） (12)

2019年西南林业大学人文学院835行政法与行政诉讼法考研强化五套模拟题（三） (21)

2019年西南林业大学人文学院835行政法与行政诉讼法考研强化五套模拟题（四） (30)

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第 2 页，共 46 页 2019年西南林业大学人文学院835行政法与行政诉讼法考研强化五套模拟题（一） 特别说明：

1-本资料为2019考研学员暑期强化班模拟题，检验强化阶段复习质量及复习效果使用。

2-资料仅供考研复习参考，与目标学校及研究生院官方无关，如有侵权、请联系我们立即处理。

一、名词解释

1． 行政复议的撤回

【答案】申请行政复议是申请人的一项权利。申请人可以依法处分自己的这一权利，撤回行政复议申请。但是这种处分自己权利的行为也可能影响他人利益和公共利益，放任违法或不当的具体行政行为。因此，申请人撤回行政复议申请必须符合下列条件:

①申请人撤回行政复议申请完全出于自愿;

②申请人撤回行政复议申请必须是在复议决定作出之前;

③申请人撤回行政复议申请必须经过行政复议机关批准。

为了维护行政复议活动的严肃性，规定申请人撤回复议申请后，不得以同一事实和理由再申请复议。

2． 肯定性行政行为与否定性行政行为

【答案】这是基于行政行为的内容所体现对相对人请求的态度不同所作的一种分类。

行政相对人向行政主体申请某项权利时，行政主体作出同意决定的，称作肯定性行政行为;反之，称作否定性行政行为。无论肯定性还是否定性行为，都还可细分为全部肯定性或全部否定性、部分肯定性或部分否定性行为。

这种分类仅适用于依申请行为领域，依职权行为中不存在这一划分。区分这两种行为最为重要的意义在于，厘清不作为行政行为与否定性行政行为的关系。其实，不作为行政行为与否定性行政行为是完全不同的:

①不作为与作为行为是根据行为的方式确定的，肯定性与否定性行为则是根据行为的内容同意申请或不同意申请）确定的。

②不作为与作为行为既发生在依申请行为之中，也发生在依职权行为之中，而肯定性或否定性行为只发生在依申请行为之中。

③肯定性或否定性行为只发生在作为行为中，不发生在不作为行为之中。

3． 诉讼中止

【答案】诉讼中止即在诉讼过程中，由于发生某种无法克服和难以避免的特殊情况，人民法院裁定暂时停止诉讼程序的进行。诉讼中止的特征是:

①在诉讼中止期间，人民法院除依法采取诉讼保全措施或者停止执行具体行政行为的措施以外，应当停止对本案的审理;

②在诉讼中止期间，当事人及其他诉讼参与人的诉讼活动全部停止;

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第 3 页，共 46 页 ③诉讼中止期间不计算在审理期限之内;

④是否结束诉讼中止，恢复诉讼程序，取决于导致诉讼中止的原因是否消除:

⑤恢复诉讼后，当事人在诉讼中止前的诉讼行为依然有效。

4． 行政法主体、行政主体、行政机关与行政相对人

【答案】①行政法主体是指行政法调整的各种行政关系的参加人一一组织和个人。

a.作为行政法主体的组织首先指国家行政机关。除了国家行政机关以外，也包括作为行政法制监督主体的其他国家机关、可与行政机关一道作为行政主体的社会公权力组织，作为行政相对人的企事业组织和其他组织。

b.作为行政法主体的个人包括在行政机关和其他公权力组织中行使行政职权的国家公务员、其他行使国家公权力和社会公权力的人员以及作为行政相对人的公民、外国人、无国籍人等。

②行政主体是指享有行政权力，能以自己的名义行使行政权，做出影响行政相对人权利义务的行政行为，并能独立承担由此产生的相应法律责任的社会组织。

③行政机关是指依宪法或行政组织法的规定而设置的行使国家行政职能的国家机关。

④行政相对人是指行政管理法律关系中与行政主体相对应的另一方当事人，即行政主体行政行为影响其权益的个人、组织。

5． 可诉性行政行为

【答案】可诉性行政行为是指根据法律的规定能够被人民法院受理并审理的行政行为。具有以下特征:

①可诉性行政行为是具有行政管理职能的行政主体实施的具体行政行为;

②可诉性行政行为是与行政主体行使行政管理职权有关的行为;

③可诉性行政行为是对行政相对人的权利义务发生实际影响的行为;

④可诉性行政行为是在现有条件下有行政诉讼可能性的行为;

⑤可诉性行政行为是具有行政诉讼必要性的行为。

6． 行政程序的公正、公平原则

【答案】行政程序的公正、公平原则是指行政主体行使行政权应当公正、公平，尤其是公正、公平地行使行政自由裁量权。

行政主体公正、公平地行使行政权力，对于行政主体来说，是树立行政权威的源泉;对于行政相对人和社会来说，是信任行政权的基础，也是行政权具有执行力量的保证。

公正、公平原则包括以下内容:

①行政程序立法应当赋予行政相对人应有的行政程序权利。

②行政主体所选择的行政程序必须符合客观情况，具有可行性。

③行政主体所选择的行政程序必须符合规律或者常规，具有科学性

④行政主体所选择的行政程序必须符合社会公共道德，具有合理性。

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第 4 页，共 46 页 ⑤行政主体所选择的行政程序必须符合社会一般公正心态，具有正当性。

7． 行政程序的参与原则

【答案】行政程序的参与原则是指行政主体在作出行政行为过程中，除法律有特别规定外，应当尽可能为行政相对人提供参与行政行为的各种条件和机会，从而确保行政相对人实现行政程序权益，同时也可以使行政行为更加符合社会公共利益。这一原则的法律价值是使行政相对一方在行政程序中成为具有独立人格的主体，而不致成为为行政权随意支配的、附属性的客体。

8． 公开审判制度

【答案】公开审判制度:人民法院审理行政案件，除涉及国家秘密、个人隐私和法律另有规定的其他情形外，一律应公开审判过程和审判结果的制度。

二、简答题

9． 我国行政立法的合法性要件。

【答案】行政立法是指行政机关根据法定权限并按法定程序制定和发布行政法规和行政规章的活动。我国行政立法行为的合法性要件可以概括为:

（1）职权合法

①要求行政机关在自己的职权范围内制定行政法规和规章。在我国，行政法规只能由国务院制定，规章只能由国务院部委和具有外部行政管理职权的直属机构以及省、自治区、直辖市人民政府和较大的市的人民政府制定。

②要求制定主体不滥用职权。制定主体不得滥用宪法、组织法和立法法所赋予的行政立法权，不得利用该权力以达到地方保护和部门垄断等不正当目的，授权立法应符合授权目的。

（2）内容合法

指行政法规和规章所规定的各项内容要合法。这要求下位法不得与上位法相抵触，行政法规和规章的目的没有违反法律，制定行政法规和规章的法律根据正确，行政法规和规章符合社会发展的客观需要，正确地体现和协调了各种利益关系。

（3）程序合法

指行政法规和规章的制定应当遵循《立法法》、《行政法规制定程序条例》和《规章制定程序条例》所规定的程序。当然，合法的行政立法行为必须是书面的而非口头的，也必须符合各种名称的规定。

10．简述我国公务员的惩戒制度和奖励制度。

【答案】公务员的惩戒制度和奖励制度都是行政机关因对公务员管理而产生的关系。

（1）惩戒是行政机关对违反政纪的公务员通过给予行政处分以示警戒的制度。我国公务员惩戒制度主要包括

①惩戒的适用条件:公务员违反了其应当遵守的纪律:

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第 5 页，共 46 页 ②惩戒的种类:警告、记过、记大过、降级、撤职、开除等;

③惩戒的解除:公务员受开除以外的行政处分，可分别在半年至两年内由原处理机关解除行政处分，有特殊贡献的，可提前解除行政处分。

（2）奖励是行政机关对表现突出，有显著成绩和贡献或其他突出事迹的公务员予以精神和物质鼓励的制度。我国公务员奖励制度主要包括:

①奖励适用的条件;

②奖励的形式:嘉奖、记三等功、二等功、一等功，授予荣誉称号等。授奖同时授予奖品、奖金等物质奖励;

③奖励与考核相联系，从而与工资级别的晋升相联系。

11．简述国家赔偿的概念与特征。

【答案】（1）国家赔偿的概念

国家赔偿，是指国家机关及其工作人员违法行使职权，侵犯公民、法人或者其他组织的合法权益所造成的损害给予赔偿的制度。

（2）国家赔偿的特征

①国家赔偿的主体是国家。国家是国家赔偿责任的主体，这种严格的界定是由国家与国家机关及其工作人员的关系决定的。国家机关及其工作人员以国家的名义执行公务，无论合法与否，其法律后果均归属于国家，那么，由于违法侵权造成的损害当然应该由国家承担赔偿责任。国家承担赔偿责任的主要表现是赔偿费用由国库支出，列入各级政府财政。

②国家赔偿以违法行使职权为前提。我国国家赔偿采用违法归责原则，即国家只对国家机关及其工作人员的违法行为造成的损害承担赔偿责仟，而且这种违法行为必须发生在行使职权的过程中，只有与行使职权密切相关的侵权行为才能构成侵权行为，才能引起国家赔偿责任，发生在行使职权过程之外的侵权行为引起的赔偿则不属于国家赔偿的范畴。

③国家赔偿以造成损害为条件。国家赔偿的请求人是合法权益受到侵权行为损害的公民、法人或者其他组织，凡是合法权益受到侵权行为损害的人均可以提出国家赔偿。损害必须是实际上已经发生或者一定会发生的损害，而不能是抽象的、可能的损害。换句话说，损害包括既得利益的损害和现实可得利益的损害。所谓现实可得利益，是指已经具备利益取得条件，若无加害行为之发生则必可实现的未来利益，如果损害处于可能发生、也可能不发生的不确定状态，不能认为已有损害结果。

12．行政征用与行政补偿的概念及联系。

【答案】（1）行政征用与行政补偿的概念

①行政征用是指行政主体为了公共利益的需要，依照法定程序强制使用相对人财产的一种具体行政行为。行政主体在行政征收中取得财产的使用权，在使用完后，应将财产返还给被征用人，并给与相应的经济补偿。

②行政补偿是指国家对行政主体的合法行政行为给相对人的合法权益造成损害所进行的给付

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第 6 页，共 46 页 救济。行政补偿的前提是行政主休依法履行职责、执行公务的行为导致特定个人、组织的合法权益受到损失，或特定个人、组织为维护和增进国家、社会公共利益而使自己的利益受到损失。行政补偿的主体是国家，而补偿义务机关是国家行政机关或其他行政主体。

（2）行政征用与行政补偿的联系

行政补偿与行政征用有密切联系。有行政征用就有行政补偿，行政补偿制度即起源于为了实现公共利益而进行的征用。行政补偿随着时间的发展，范围越来越广，已经不限于行政征用的补偿，还包括了无因管理的特别牺牲即特定个人、组织为维护和增进国家、社会公共利益而使自己的利益受到损失的情形。

13．简述行政诉讼中的证据排除规则。

【答案】在行政诉讼中，下列证据不能作为定案依据:

（1）严重违反法定程序收集的证据材料;

（2）以偷拍、偷录、窃听等手段获取侵害他人合法权益的证据材料;

（3）以利诱、欺诈、胁迫、暴力等不正当手段获取的证据材料;

（4）当事人无正当事由超出举证期限提供的证据材料:

（5）在中华人民共和国领域以外或者在中华人民共和国香港特别行政区、澳门特别行政区和台湾地区形成的未办理法定证明手续的证据材料;

（6）当事人无正当理由拒不提供原件、原物，又无其他证据印证，且对方当事人不予认可的证据的复制件或者复制品;

（7）被当事人或者他人进行技术处理而无法辨明真伪的证据材料;

（8）不能正确表达意志的证人提供的证言;

（9）不具备合法性和真实性的其他证据材料。

14．简述行政栽定的效力。

【答案】行政裁定是解决行政诉讼程序问题的审判行为。行政裁定效力主要表现为:

（1）行政裁定的空间效力

就其空间效力而言，一般来说，裁定只对案件参与人发生拘束力，对社会不发生拘束力。在特殊情况下，如果裁定涉及当事人以外的单位或个人，那么，对涉及的单位或个人亦发生相应的拘束力。

（2）行政裁定的时间效力

就裁定的时间效力而言，因裁定的内容不同而不同。

①对于不准上诉的裁定，一经宣布或送达即发生法律效力。

②对于可以上诉的裁定，只有在法定上诉期间当事人不上诉时，才发生法律效力。

③对于某些可以依法审请复议的裁定（如是否停止具体行政行为的执行），一经作出即发生法律效力，当事人申请复议不影响裁定的执行。作出裁定的人民法院。

④对已经宣告或送达的裁定，通常不能随意变更。