第七讲 FIDIC合同案例分析

FIDIC合同案例分析

第四讲 FIDIC合同案例分 析----以小浪底国际土建合同为例

FIDIC合同案例分析

小浪底国际土建合同采用FIDIC施工合同条 件第四版。 小浪底的合同条件由三部分组成。 除按FIDIC要求原样引用"通用合同条款", 并按照FIDIC提供的格式编制"专用合同条 款"外，业主根据工程情况，将一些特殊和 具体要求汇总编写了"特殊合同条款",内容 包括进现场设施、对施工计划的要求、环 保、当地费用调价和外币调价等。

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一.关于变更的条款

按照FIDIC“通用条款”第51条的规定， “变更” 包括几个方面的含义： 1、合同实施范围的变更，包括原合同范围内工作 量的增加或减少，增加合同以外的附加工作； 2、合同实施内容的变更，如改变工作类型或性质、 提高质量标准或提高设计安全系数； 3、合同实施时间安排的变更，如改变原合同规定 的施工顺序或时间安排。 变更的影响包括两方面，即费用和工期。

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对于变更影响的认定及评估，承包商和工 程师很容易发生争议。

关于单价的确定， 首先是是否采用原合同单价；即使在双方 同意以原合同单价为基础调整单价、或完 全采用新单价，对于单价的确定，FIDIC中 也并无明确的方法可循。

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在国际合同中，除采用类比合同单价法或 按计日工计价外，对于新的施工项目也按 照承包商投标时作价的方法确定单价。即 按照现场实际投入资源(要按照投标时的 效率水平进行核定)作为直接费，再按固 定比例计算间接费和管理费。因此，在招标阶段，业主针对那些将来可 能变化的项目，应要求承包商提供足够的 单价分解，并就间接费和管理费达成固定 比例。

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二.关于费用和利润

根据FIDIC中的词语解释，费用(Costs) 包括管理费和应分摊的其它费用，但不包 括利润。

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在FIDIC中，因承包商责任以外原因导致承包商增 加费用时，对承包商的补偿分为两种。一是仅仅补偿“费用”而不包括利润，其表述为 由工程师确定增加到合同价格上的“此类费用的 数额”(The Amount of Such Costs),这些条 款包括6.4款(图纸延误)、12.2款(不利的外界 障碍或条件)、27.1款(保护化石)、36.5款 (对合同未要求的试验的费用)、40.2款(合同 规定和承包商原因以外导致的暂停施工)、42.2 款(业主未能及时提供现场和设施)、65.5款 (特殊风险引起的费用增加)和70.2款(后继法 规)等，这些补偿都排除了利润。

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对于另外一类则按照合同52款，即按照变更进行 估价。合同由工程师按照合同第52条确定“对合 同价格的增加部分An Addition to the Contract Price)。这些项目包括17.1款(重新放线

)、20.3款(因 业主风险造成的损失或损害)、31.2款(为其它 承包商提供方便)、49.3款(修补缺陷)、58.2 款(暂定金额的使用)和65.3款(特殊风险对工 程的损害)等，都与变更一样，须按照52款确定 单价给予合同价的增加。这些补偿应该认为应包 含利润(但FIDIC并未明确指出)。

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三、关于"不可预见的外界障碍或条件"

FIDIC合同一般条件12.2款，即所谓的"一个 有经验承包商也不能预见的不利的外界条 件或障碍"(以下简称"12.2款条件"),是 FIDIC最容易引起争议的条款，它也是国际 承包商在索赔时经常引用的。

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如果确定承包商确实遇到了“12.2款条件”, 那么工程师应该给予承包商工期延期的权 利，并确定“承包商发生的任何费用”。根据这一条款，承包商可以根据自己的判 断，将任何实际遇到的与招标条件有所不 同的条件，特别是地下条件归为不可预见 的"外界障碍或条件",要求给予延期并补偿 实际费用。

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确定不可预见的基础是业主招标时提供的资料 (主要是勘察资料)和承包商现场视察所得。 合同11.1款的规定：“应当认为承包商的投标书 是以业主提供的可供利用的资料和承包商自己进 行的现场视察和检查为依据的”。因此，在判定是否"不可预见"时，要确定两项责任： 业主是否提供了所有的资料；承包商是否对现场 进行了充分的考察。这两项即划分"可否预见"的界 线。

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从业主角度，为尽可能避免“不可预见”情况， 业主首先应提供自己所有的资料(也包括那些为 本工程而做、但业主自己不拥有的资料)。第二，业主应提供充分的时间安排标前考察，保 证各投标者到达与现场条件有关的各个地点，并 对现场考察情况详细记录或录象。 此外，业主对在项目进行的之前或进行之中的各 项科研研究工作要全面掌握，并避免其中的个别 观点被承包商作为"不利条件"的证据。

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四、关于延期和赶工

在FIDIC条款中，工期延期是承包商的一种 正常的和普遍的合同权利。 根据合同，承包商在许多条件下都可以得 到工期延期的权利，如：获得现场占有权 的延误；颁发图纸或指示的延误；不利的 外界障碍或条件；暂时停工；变更或额外 的工作等等。