当代中国法哲学研究范式的转换(12)

阶级斗争范式向权利本位范式的转变

社会监督，把权力置于阳光之下。除了上述这些机制外，还应当重视用权利制约和监督权力。

权利本位范式主张权利本位，反对权力本位，意在把权利从权力中解放出来，即人们常说的“松绑”，以实现政治与经济、政府与企业、国家与市民社会的相对分离，克服权力过分集中和权力垄断现象，彻底抛弃官本位、国家本位的封建遗迹，促进经济市场化、政治民主化和社会现代化。

用权利本位范式审视公法与私法，恢复了它们应有的关系：公法与私法不仅各有自己的独立地位和价值，而且私法相对于公法是优先的（私法优位）。在一个相当长的时期内，前苏联的和我国的法学家把公法、私法的划分看作是资产阶级法学方法和法律观点。受这种观点的影响，也由于固守列宁在公、私法问题上的个别见解，特别是由于我国商品（市场）经济严重落后，以及相应的民商法和私法精神的不发达，我国法学一直拒绝接受公法与私法的划分方法，更谈不上承认私法优先。近年来，随着市场经济的发展，政治与经济高度一体化格局开始分解，政治与经济趋向合理分离，民事和商事立法日渐增多，使得法学家们不得不从权利本位的视角重新审视和修正原有的观点，接受公法与私法相对独立的事实：公法调整的是国家与社会和公民之间纵向关系以及政治权力与权力之间的各种关系，而私法调整的是私人、民间的横向的权利与义务关系；也不得不承认强调公法与私法的分离，有着重大的意义：首先，公法与私法的调整对象和范围不同，通行的原则不同，不能把公法领域的强制性原则和方法适用于平等互利的私法领域。换言之，要收缩行政权力在私人或民间领域不适当的延伸和干预，把本质上属于私人自治的事务还给公民个人。其次，有利于明确私权的独立地位、私人权利和义务的协商性、以及私权的不可侵犯性，以有效地保护法人和公民在经济生活和社会生活方面的权利。私权是公民最基本的人权，私权能否得到肯定、尊重和保护，既是检验公民是否享有基本人权的标志，又是衡量公民能否享有政治权利和自由的标准，因为如果公民连私权都不能独立享有，连私事都不能自我做主，那还会有什么真正的政治权利和自由，还有什么真正的人权可言？复次，有利于树立私法是公法以及整个法治的法律基础的观念。根据历史的经验和规律，私法领域的基本原则（如权利和义务对等、权利本位、规则非人格化等）是现代法治的基础，私法中的人权、财产权、平等权和自由更是公法权利的原型和现代权利体系的核心和基础。要实行法治就必须重视私法建设，弘扬私法精神即民法文化，着力保障公民的私法权利。

用权利本位范式审视法律推理，确立了权利推理的原则和方法。法律推理是人们从一个或几个已知的前提（法律事实，法律规则、法律原则、法律概念、判例等法律资料）得出某种法律结论的思维过程。无论是立法，还是执法、司法，甚至守法，都离不开法律推理。特别是在法律适用阶段，法律推理几乎成为法官审判活动的全部内容。法律推理是一种创造性的法律实践活动。这种创造性法律实践活动应以某种价值为基础。权利本位范式在审视法律推理的过程中确立了权利推理的原则和方法，即法律推理应以保护公民权利为目的。

权利推理首先表现为权利发现或权利体系扩充。任何法律或者专门的权利立法都不可能像流水帐那样把人们应当享有的权利－－列举出来，所以人们的权利不限于法律明文宣告的那些，而是有很多我没有“入帐”的、没有列入“清单”的权利，或者被“遗漏”的权利。这些权利要靠法律推理来发现、拾取和确认。权利推定就是根据社会经济、政治和文化发展水平，依照法律的精神、法律逻辑和法律经验来发现、拾取和确认权利。法律上明示的权利只是权利的一个不完全的清单，除了既有的权利之外，权利是发展的。权利没有确定的量，不能因为法律没有明确宣告而否定某些应有权利的存在。以保护公民权利为目的的法律推理的一个重要功能，就是去发现法律精神和法律原则肯定会包容的权利。

权利推理其次表现为自由推定－－法不禁止即自由。凡是法律没有禁止的，都是允许的；凡是法律没有禁止的，都是合法或准许的；每个人只要其行为不侵犯别人的自由和公认的公共利益，就有权利（自由）按照自己的意志活动。这些都是权利推定的典型。在市场经济条