美国外资并购国家安全审查制度及对我国的启示(5)

并购境内企业安全审查制度的通知》（下文简称《通知》），该通知首次对我国外资并购国家安全审查的范围、审查内容、审查工作机制及审查程序作了规定。但和美国国家安全审查相比，该制度存在立法位阶过

低、审查机构级别过低，审查范围过窄，审查机制缺乏

（３）扩大国家安全审查范围，保证我国外资并购国家安全的全面性和灵活性。《通知》规定外资并购进行国家安全审查的范围包括：外国投资者并购境内军工及军工配套企业，重点、敏感军事设施周边企业．以及关系国防安全的其他单位；外国投资者并购境内关系国家安全的重要农产品、重要能源和资源、重要基础设施、重要运输服务、关键技术、重大装备制造等企业，且实际控制权可能被外国投资者取得。该规定存在两点问题：第一，未规定兜底条款，导致国家安全审查范围仅局限在上述列举范围内，使得国家安全审查的范围不够灵活，不利于我国国家安全审查的全面实施。因此，未来立法应加上“以及外国投资委员会认为涉及国家安全的其他并购。”第二，未将“外国政府控制企业”实施的并购纳入审查范围，有些并购一旦由外国政府控制或操纵，也可能会危及我国国家安全，因此应将此纳入审查范围。参考文献：

１．慕亚平、肖小月：《我国外资并购中的国家安全审查制度》，《法学研究》２００９年第５期。

２．新浪网：《三一起诉奥巴马》，ｈｔｔｐ：／／ｎｅｗｓ．ｊｃ００１．ｃｎ／１２／

１０２３／６９２９７９．ｈｔｍｌ．２０１２年１０月２６日。

灵活性等一系列问题，亟待予以完善。借鉴美国外资

并购立法。可对我国外资并购国家安全审查制度作出以下完善：

（１）尽快制定专门的外资并购国家安全的法律法规。《关于建立外国投资者并购境内企业安全审查制度的通知》的颁布，使我国外资并购国家安全审查制度得以建立。但该《通知》仅为规范性文件，使得外资

并购的国家安全审查刚性不足，权威性大打折扣，实

施效果不够理想。因此我国应尽快制定相关的法律法规，在制定相关法律条件不够成熟的情况下，可由国务院先行颁布《中华人民共和国外资并购国家安全审查条例》，结合我国实际，借鉴美国等国家立法经验，对外资并购国家安全审查制度作出全面规定。

（２）建立专门的外资并购国家安全审查机构——外国投资委员会。《通知》规定建立外国投资者并购

境内企业安全审查部际联席会议制度．联席会议在国

务院领导下，由发展改革委、商务部牵头，根据外资并购所涉及的行业和领域．会同相关部门开展并购安全审查。虽然联席会议类似跨部门的机构，但由发改委和商务部共同牵头不妥，因为两个部门共同负责会导致审查权责不清，互相推诿。由于商务部有多年的外资并购审查的经验，应直接规定由商务部负责较为妥当，而且现行规定中“相关部门”过于模糊，不够具体明确．不利于安全审查责任的落实，最终会影响国家安全审查的有效实施。应该直接规定将外交部、国防部、国家安全部、国防科工委、科技部、发展与改革委员会、工信部、农业部、国有资产管理委员会等部门列为委员会成员．由商务部的外资司担任该委员会的秘书处，负责日常事务的办理和协调、沟通（韩龙，

２００７）。考虑到国家安全审查的广泛性，可借鉴美国

３．章涛、沈乎：《ｃＦＩｕｓ真相》，《新世纪》２０１１年第１７期。４．王希：《美国阻止华为中兴在美投资，中方表示严重关注强烈反对》，《法制日报》２０１２年１０月１０日。

５．汤欣：《经济安全与外资并购审查》，《当代法学》２００８年第１期。

６．玛丽莎．拉戈：《美国继续坚持开放的投资政策》，ｈｔｔｐ：／／

ｗｗｗ．ｔｒｅａｓｕｒｙ．ｇｏｖ／ｐｒｅｓｓ—ｃｅｎｔｅｒ／ｐｒｅｓｓ—ｒｅｌｅａｓｅｓ／Ｐａｇｅｓ／唔ｌ３６６．ａｓ—

ｐｘ，２叭２年１０月２８日。

７．顾海兵、李彬：《美国经济安全战略及对中国的借鉴》，《学术界》２叭０年第３期。

８．秦嗣毅、胡根华：《中国与日本、美国基于经济安全的国家经济竞争优势比较研究》，《世界经济研究》２叭２年第６期。

９．韩龙：《美国对外资并购的国家安全审查制度：中国之借鉴》，《当代法学》２００７年第４期。

作者简介：杜仲霞，安徽大学法学院经济法学博士生（合肥２３０６０１）、安徽财经大学法学院副教授（蚌埠２３３０３０）。

『责任编辑：张震］

的做法，规定国务院可根据国家安全审查需要，将有可能涉及的部门纳为委员会成员。

一７８—