第1章、刑法与刑法理论

第一章

刑法与刑法理论

第一节、刑法的概念和机能 第一节、 第二节、刑法的法源和解释 第二节、 第三节、刑法理论 第三节、

第一节、刑法的概念和机能 第一节、

一、刑法的概念 1.刑法 犯罪+ 1.刑法→犯罪+刑罚 刑法→ ┍狭义→刑法典 狭义→ ┕广义→所有法律规范 广义→

2.刑法 2.刑法→法律规范 刑法→ 「 犯…… 3.刑法规范 3.刑法规范 ┌评价规范 ├行为规范 ├决定规范 └裁判规范 ， 处…… 」 (法律要件)→(法律效果) 法律要件)→(法律效果) )→(法律效果

二、刑法的机能 1.行为规制机能 1.行为规制机能 ┍评价机能→法所不允许 评价机能→ ┕意思决定机能→制约人的行为 意思决定机能→ 2.秩序维持机能 2.秩序维持机能 ┍法益保护→最后手段 法益保护→ ┕犯罪→抑止、预防 犯罪→抑止、

3.自由保障机能 3.自由保障机能 ┌限制→国家刑罚权 限制→ └保障→国民个人自由 保障→ * 消灭犯罪→社会政策 消灭犯罪→ (德)李斯特→“最好的社会政策就是 李斯特→ 最好的刑事政策” 最好的刑事政策” * 刑法谦抑主义→没有被害人的犯罪 刑法谦抑主义→ →除罪化

第二节、刑法的法源和解释 第二节、一、刑法的法源 * 刑法法源 ┍存在形式 ┕法官裁判的准则

1.刑法典 1.刑法典┌罪刑法定 刑法典┌ ┕国会制定的法律 2.委任命令 2.委任命令┌补充刑法规定 委任命令┌ ┕禁止空白委任 3.习惯、条理┌ 3.习惯、条理┌不是直接法源 习惯 └补充机能→解释法律 补充机能→ 4.判例 法院→ 4.判例┌法院→有权解释 判例┌ └准法源

二、刑法的解释 1.阐明 1.阐明→刑法规范的含义 阐明→ 2.解释方法 2.解释方法 ┍文理解释→词义.语法 文理解释→词义. ┕论理解释→体系.沿革.立法目的 论理解释→体系.沿革.

3.刑法规范目的 3.刑法规范目的 ┍主观说→立法者意思 主观说→ ├客观说→法律意思 客观说→ ┕启示说→根据社会状况. 启示说→根据社会状况. 启示立法者意思 4.刑法解释 4.刑法解释→严格解释 刑法解释→ ┍类推解释→法律创造 类推解释→ ┕扩张解释→法律预定范围 扩张解释→

第三节、刑法理论 第三节、一、思想轨迹 1.中世纪 启蒙思想(前期古典学派) 1.中世纪→启蒙思想(前期古典学派) 中世纪→ ┍中世纪→恣意.宗教.身份.苛酷性 中世纪→恣意.宗教.身份. ┕启蒙思想→天赋人权.社会契约 启蒙思想→天赋人权.

①(荷)格劳秀斯 ┌刑罚本质→报应 刑罚本质→ └刑罚目的→预防 刑罚目的→ ②(英)霍布斯 ┌犯罪→对国家法秩序的反抗 犯罪→ └刑罚→威吓、改善犯罪人 刑罚→威吓、

③(意)贝卡里亚 →1764年《论犯罪与

刑罚》 1764年 论犯罪与刑罚》 →罪刑法定 犯罪→ ┌犯罪→对社会的损害 刑罚→社会契约， └刑罚→社会契约，废止死刑 ④(德)费尔巴哈 →心理强制说 犯罪→对法的违反， ┌犯罪→对法的违反，权利的侵害 刑罚→ └刑罚→使一般人远离犯罪

⑤(英)边沁 ┌重视社会改革 └对受刑人进行教育、矫正 对受刑人进行教育、 ⑥影响 ┌法国→1789人权宣言.1810拿破仑 法国→1789人权宣言.1810拿破仑 人权宣言.1810 │ 刑法典 └德国→1813巴伐利亚刑法典 德国→1813巴伐利亚刑法典

2.18世纪中叶以后 后期古典学派) 2.18世纪中叶以后(后期古典学派) 世纪中叶以后( ①(德)康德 ┌犯罪→意思自由论 犯罪→ └刑罚→绝对报应刑 刑罚→ ②(德)黑格尔 ┌犯罪→法的否定 犯罪→ └刑罚→犯罪的否定 刑罚→

③(德)宾丁 ┌犯罪→对规范的违反 犯罪→ └刑罚→法律的报应刑 刑罚→

3.19世纪后半期 实证学派) 3.19世纪后半期(实证学派) 世纪后半期( ①(意)龙勃罗梭 ┌实证学派→科学方法 实证学派→ └生来犯罪人→尚未进化 生来犯罪人→ ②(意)菲利 →生物学、物理学、社会学 生物学、物理学、 ┌犯罪→犯罪人的危险性 犯罪→ └刑罚→预防措施的制裁 刑罚→