毒品犯罪的立法缺陷及完善

2010年06月（总第160期）

今日南国

THESOUTHOFCHINATODAY

NO.06，2010（Cumulatively，NO.160）

毒品犯罪的立法缺陷及完善

覃清燕

（广西民族大学

南宁

530006）

［摘要］针对毒品犯罪日趋严重的现状，本文从毒品犯罪立法的角度，在借鉴国际立法先进经验和技术的基础上，提出走私、贩运输、制造毒品罪，非法持有毒品罪的立法缺陷，并提出完善的立法建议，以希望能够为打击毒犯尽一点微薄的力量。卖、

［关键词］运输毒品；非法持有；缺陷；完善［中图分类号］Ｄ９

［文献标识码］Ａ

［文章编号］１６７３－１１９０－（２０１０）０６－０１４９－０２

一、走私、贩卖、运输、制造毒

品罪的缺陷与完善

走私、贩卖、运输、制造毒品罪与《刑法》13条的审判适用冲突。《刑法》第347条第1款规定：走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。笔者所在地法院均是严格依照该规定判处毒品案件被告人，即使是贩卖毒品0.1克，也予以定罪处罚，没有判决结论认定被告人不构成犯罪或免于刑事处罚的案件。从判决中让笔者引发疑问：无论数量多少，即使是贩卖0.1克的咖啡因也符合该罪的构成要件构成犯罪，对行为者处以刑罚公平么？是否符合我国宽严相济的刑事政策？是“但是情节显著否与刑法第13条规定的

轻微危害不大的，不认为是犯罪”之间存在冲突？理论界对此争议颇多，大部分学者认为二者之间不存在矛盾冲突，但是论证的理论路径却呈现极大的不同。第一种观点理解认为，我国立法机关对走私、贩卖、运输、制造毒品罪采取严刑峻法的态度，即使贩卖0.1克咖啡因，也不属于刑法第13条规定的情节显著轻微，社会危害性不大的情形，必须以犯罪论处。第二种观点从法律条文效力的层面认为：《刑法》第13条与347条分别规定在刑法总则和分则，依据从罗马法时代一直延续至今无争议的特别规定优于一般规定的法律原则，应该适用刑法第347条的规定，无论数量多少，均以犯罪论处。第三种观点从总则与分则的指导

关系分析认为：刑法总则对刑法分则具有指导作用，如有学者指出：“刑法总则一般概念的规定，这存在许多一般原则、

种一般原则、一般概念的规定不仅指导总则的规定与对总则的解释、适用，而且指导分则的规定与对分则的解释、适用，所以在解释分则时，一定要以总则的规定为指导。”刑法总则第13条的规定体现正是一种刑法的理念：即具有严重社会危害性的本质特征，这种理念贯穿于整个刑法。因此，《刑法》第347条的“无论数量多少都应当追究刑事责任，予以刑事处罚”的规定应该遵从刑法第13条“情节显著轻微危害不大，不以犯罪论处”的规定，对于走私、贩卖、运输、制造毒品行为显著轻微，危害不大的不以犯罪论处。

《刑法》第347条的完善。笔者认为，刑法第347条与第13条之间没有存在实质的冲突，但是对于上述学者的分析路径笔者有自己的看法。上述学者的分析方法存在片面性。如：分则规定都是优于一般规定，要辩证的分析二者之间的关系。首先，刑法第347条的规定应理解为一种形式上的规定，即使贩卖0.1克的咖啡因在形式上是符合犯罪的构成要件，然而，在考虑刑法第13条的规定，判断其行为在实质上是否已经达到了严重的社会危害程度，进而综合判断其行为是否构成犯罪。审判实践对走私、贩卖、

运输、制造毒品的行为，依据刑法第347条作出判决，扩大了刑罚的处罚范围，违背了罪行法定原则。笔者建议修改《刑法》第347条第一款的内容，将第一款修

贩卖、运输、制造毒品，无论数改为走私、

量多少，一般应该追究刑事责任，予以刑事处罚，但是，情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。

二、运输毒品罪的缺陷与完善

运输毒品罪同走私、贩卖、制造毒品罪并列规定在刑法第347条，由此可以反映出立法者的意图是运输毒品与走私、贩卖、制造毒品行为具有同等的社会危害性，具有完全相同的法定刑和量刑标准，在刑法的负价值上应作等量的评价。实践中审判人员却未依照规定处罚。笔者引用一个最高人民法院改判的唐有珍运输毒品罪的案例分析：被告人唐有珍为赚取1000元钱，帮助毒贩杜小军携带420克海洛因从昆明坐火车前往上海，在列车上被抓获，上海铁路运输中级人民法院依据刑法第347条运输毒品数量达到数量大的要求，依法判处被告人唐有珍死刑，被告人以量刑过重为由提出上诉，上海市高级人民法院裁定驳回上诉，到最高人民法院复核时才改判唐有珍死刑缓期2年执行。此案的改判的

依据具体是被告人为赚取1000元而被他人利用且不明知毒品的确切数量，以此说明被告人主观恶性小。这一改判的理由是法官依据具体情境对法条作出的学理解释，从形式上看是违背了罪刑法定原则，但是“法官造法”的判决结果大众认为是合理的，主要原因在于运输毒品罪的立法存在缺陷，导致实务之困境。

立法建议取消运输毒品罪。针对运

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