法律导论笔记整理(15)

3. 明确意图之后，就应该坚决贯彻实行。在这时不需要谦虚，一定要坚决贯彻执行；

4. 在起草班子骨干和核心成员注意到，我们决策者、领导者在明确意图时有重要的问题，对社

会、人民不利或者有害。怎么办？在这点上，西方文化与中国文化不同，西方学者认为由几种选择：（1）明确向领导者、决策者指出问题，这是班子成员的职责所在、权利所在；（2）如果决策者、领导者坚决到底，班子成员要么辞职不干，要么坚决照错误的东西搞下去，而决不能利用自己所在位置的优越性在方法上进行篡改，否则是偷权，是篡权、违法，违反职业道德。但是在中国，这种“挽救党，挽救祖国”的方式被认为很可取。这个究竟如何取舍，说不清。

（E）调查研究：

在中国这块土地上，凡是认识字的人，恐怕都知道调查研究。可不是只有调查研究才能得出结论。

一．搞清楚的要点是，向谁调查研究？就是要解决调查研究的对象问题。主要向下面几种人：

（1） 决策者群体，而不是单个的决策者调查研究。要统一决策者群体内部的认识。认识是思

想的一种行为，行为是可以统一的，思想不能统一，统一的是认识；

（2） 要向相关专家调查研究。可以解决外线的问题，解决技术性等务实问题；

（3） 向利益关系群体调查研究。搞一个制度就是对利益资源进行配置，要搞清楚各个利益冲

突，和矛盾焦点，是搞好制度的必要先决条件；

（4） 向社会公众调查研究；

（5） 向其他关系主体调查研究。

二．又要搞清楚的要点，是要调查研究什么问题？最主要的是要搞清楚根本问题。

我们所面对的根本问题是什么。或者说这次制度建设所面对的根本问题是什么？比如中关村的根本问题是什么？不是科技问题，也不是单纯的市场经济问题，而应该是知识市场的经济问题。中关村是智力密集的。且知识市场经济既包括市场经济问题，又包括科技问题。要搞清楚我们的基本问题有哪些。根本问题是纲，基本问题是目。要搞清楚基本问题里哪些问题是法律问题。要搞清楚这些法律问题中哪些问题是我们有权解决的。要搞清楚这个主题方面迄今有哪些经验与教训。要搞清楚我们的做法与现行法律法规的规定是什么关系？要搞清楚在我们制度的形成过程中积极因素有哪些，如何充分发挥这些积极因素的作用，这些资源要好好开发。要搞清楚在这些制度建设中，障碍、阻力在哪里，如何排解它？周旺生《论法律但书问题》。要搞清楚其他需要调查的问题。

三．调查研究一定要讲方法。

（F）构建框架，拟定提纲：

法律制度的文本，是一个规范的文本，不能想怎么写就怎么写。因此构建框架拟定提纲可以避免个人意志问题，以框架和提纲为依据、原则制定法律制度文本。更有助于总结前期的工作，只有在框架提纲的束缚之下，才能避免有个人的特色（法律制度文本要避免有个人的印痕）（框架、提纲）

（G）正式起草：

1.要解决要解决名称问题。名不正则言不顺。

名称有两种问题，（1）实质问题，要有先进的概念（2）形式问题，名称的结构和要素问题，有时候比内容还要重要。

理想的法的所具备的三个要素构成：效率问题（法、法规、规章）、适用范围（地方性、中华人民共和国）、主体内容（文物保护、教育）。

在中国的法治立法过程中存在着一系列的问题：