法律导论笔记整理(19)

地方政府规章：凡是有权制定地方性法规的地方政府都有权制定规章。

2、规章作为一种法的形式是一个具有强烈中国特色的现象。规章作为一种法的形式的出现是从1982年宪法开始的，“国务院什么什么部门有权制定规章”但是这是的情况，不是有历史必然性的。从胡乔木办公室出来以后有规章了（必然性的）。生活中大多数时候都是偶然性起决定性作用。

3、规章的立法根据：法律、行政法规。对地方政府规章来讲还有地方性法规。

4、规章到底算不算法？过去一直有争议。1989年行政诉讼法当中获得基本解决。《行政诉讼法》规定办理行政案件可以参照行政规章。→1）规章可以当做法看（属于发这个大范围）；2）因为是参照，因此可以不买它的账，不是典型性的法。属于准法范畴。一直持续到2000年，《立法法》将规章变成一种正式的法律形式。

5、规章如果同地方性法规发生冲突？1）由国务院裁决；2）国务院裁决听从部门规章的，地方上没有异议，则按规章办。3）如果地方上有异议，那则进一步由全国人大常委会裁决。这一步是终审裁决。4）如果国务院裁决听从地方的，则这个就是终审裁决

在这个过程中，地方性法规更为优先。因为地方性法规是人民代表大会

规章之间发生冲突？——一般常识问题。由国务院裁决。

经济特区法规、授权性法规、特别行政区法律；国际条约、国际惯例，这些本是国际法的范畴，如果被中国所选择认同了一部分，或者是参与缔结的条约，则他们就是中国国内法的基本形式。如果他们同中国的法律法规发生冲突，涉及国家主权、基本人权以及诸如此类重大事项的仍然以中国的国内法为准；在其他问题上以国际条约为准。（有保留地以国际条约为准）

二、法的渊源P184

1、怎么理解法的渊源？特别是法的渊源同法的形式的关系

2、搞清楚主要的法的渊源有哪些？P188

P190/P191 法的渊源和法的形式的界分

法的渊源是法的半成品和预备库，是未然的法、可能的法。法的形式尽管是多种多样的，但它是统一的。单一制国家这样，联邦宪法也是统一的。通常法的渊源就是法的形式，法的形式就是法的渊源。当今中国许多学者不区分这两个概念。进度性渊源；动因性渊源；

立法是一个非常重要的法律渊源；司法机关的司法判例和司法解释；国家和有关社会组织的政策（党的政策）许多法律法规规章就是来自于法的政策；国际法；习惯，把习惯看作法、叫做习惯法，就是水货学者的做法。习惯要成为法：1）由立法机关加以认可；2）司法机关在办案过程中加以引用。在当今中国，习惯作为一种法的情况已经非常少了；道德规范和正义观念；社团规章和民间合约；外国法，和国际法（国家与国家之间、国际组织与国际组织之间）不是一个意思；理论学说：马克思主义、毛泽东思想、邓小平理论，特别是法律理论。这些事当今中国法律理论的主要来源。

三、法的体系问题（第八章）

1、怎么理解法的体系？

2、当今中国法律体系当中主要有哪些法律？或者说哪些法律部门？

P200第二段，法的体系是什么意思？一个国家法的整体；有时空的限制

P202中国法的体系的宏观框架

当今中国法的体系：宪法、行政法、民商法、经济法、社会法、刑法、程序法。